Договор коммерческой концессии

Страхование

Какой договор будем разбирать

Мы познакомились с Сергеем пару недель назад. Он написал мне, что готов купить франшизу и хочет, чтобы я проверил договор. Сергей выбрал франшизу клининговой компании, съездил к ним в офис и пообщался с руководителем. Осталось только проверить договор и заплатить.

Компания занимается уборкой подъездов и дворов, а деньги получает от управляющих компаний многоквартирных домов. На рекламу практически не тратятся: сами ходят по управляющим компаниям и предлагают свои услуги. Всю работу выполняют нанятые компанией уборщики. Прибыль складывается из денег, полученных от управляющих компаний, за вычетом зарплат, налогов и расходов на хозтовары.

https://www.youtube.com/watch?v=https:accounts.google.comServiceLogin

Компания обещает научить своих франчайзи зарабатывать так же и получать от полумиллиона рублей прибыли каждый месяц. Звучит все здорово: регулярные платежи от ЖКХ и почти нулевые затраты на рекламу. Все, что нужно для бизнеса, — договориться с десятком клиентов, купить бытовую химию, нанять уборщиков и снять офис, чтобы считать прибыль. Бизнес выглядит идеальным в своей простоте.

Но если бы все было так легко, вы бы не читали сейчас эту статью. Давайте посмотрим, что нам обещают в рекламе, а потом почитаем договор.

Разница между договором франчайзинга и договором коммерческой концессии

Для того чтобы ответить на этот вопрос, нужно понимать, что в настоящем законодательстве РФ отношения между франчайзером и франчайзи регулируются именно договором коммерческой концессии по статье 1027 ГК РФ.

Что же касается «договора франчайзинга» — то он, по сути, является синонимом «договору коммерческой концессии», который применяется в гражданском обороте. Смесь понятий произошла из-за переноса схемы отношений с иностранной почвы. Договор франчайзинга – это не адаптированная под наши законы транслитерация названия иностранного договора.

То есть один из них закреплён законодательно, а второй используется для упрощённого общения.

И вроде бы, когда стало всё понятно, вам встречается ещё один термин – «лицензионный договор». Появляются ещё вопросы.

Что в рекламе

Компания предлагает франшизу по трем тарифам: дешевому, стандартному и дорогому.

Договор коммерческой концессии

Дешевый: паушальный взнос — 290 000 Р, роялти — 10% от выручки. Сначала франчайзер проводит для франчайзи двухнедельный обучающий курс. Затем передает материалы: брендбук, рекламу, стандартные формы документов и договоров, базу контактов потенциальных клиентов и рекомендации по работе с персоналом. Дальше франчайзи сам запускает бизнес, консультируясь с франчайзером в случае необходимости. Когда бизнес выходит на стабильный режим, франчайзер продолжает консультировать франчайзи и дает некую техническую и юридическую поддержку.

Стандартный: паушальный взнос — 540 000 Р, роялти — 10% от выручки. Представитель франчайзера приезжает в город франчайзи и сам открывает точку: нанимает персонал, заключает первые договоры. Дальше в течение месяца он учит франчайзи работать со всем этим добром и уезжает, убедившись, что франчайзи может дальше вести бизнес самостоятельно.

Дорогой: паушальный взнос — 950 000 Р, доля франчайзера в компании — 50,1%. Франчайзер на двоих с франчайзи открывает компанию, в которой 49,9% принадлежит франчайзи, а 50,1% — франчайзеру. Дальше франчайзер сам запускает бизнес и ведет его, а франчайзи остается только получать прибыль. По сути, этот вариант работы больше похож на инвестицию, чем на франшизу.

Во всех вариантах работы предполагаются одинаковые финансовые результаты. Франчайзер заверяет, что дело окупится за срок «от трех месяцев». Выручка компании к концу первого года должна составлять около 1 млн рублей в месяц, чистая прибыль — около 500 тысяч в месяц. Предполагается, что компания к концу года должна будет регулярно наводить порядок по меньшей мере в пятидесяти домах.

Сергей выбрал самый дорогой вариант франшизы, по которому он должен только один раз вложить деньги, а управлять бизнесом будет франчайзер.

Что такое лицензионный договор?

Лицензионный договор – это средство распоряжения исключительным правом, о чём нам сообщает статья 1235 ГК РФ. Согласно ей правообладатель даёт разрешение на использование охраняемого объекта интеллектуальной собственности, куда относятся такие пункты, как товарный знак, полезная модель, ПО и прочее другому лицу, которое в свою очередь обязуется вносить платежи, или осуществлять другие действия, прописанные в этом договоре.

Интересный материал  Расторжение кредитного договора с банком судебная практика

То есть лицензионный договор – это общий тип, к которому в том числе относится и договор коммерческой концессии.

То есть для того, чтобы создать франчайзинговое предложение и действовать в рамках законодательства, а также быть защищённым этим законодательством в случае возникновения споров, вам потребуется заключать именно договор коммерческой концессии. Остановимся на нём подробнее и изучим, какие пункты он содержит.

Что написано в договоре

Франчайзер прислал мне два документа: договор на продажу франшизы и корпоративное соглашение, по которому должна была открываться компания.

Давайте посмотрим на договор страница за страницей. Я закрыл в нем названия и личные данные: похожие истории происходят регулярно, имена и названия не так важны. Я буду выделять места, которые меня насторожили, и рассказывать, что в них не так. Я не буду особо цепляться к ошибкам в юридических терминах, «воде», опечаткам и неточностям, а расскажу о главных проблемах.

Начнем с первой страницы договора. К ней много вопросов.

Франчайзер в выбранном тарифе «Дорогой» обещал не просто консультировать, а полноценно вести бизнес, поэтому формулировка «услуги по созданию и информационному (консультационному) сопровождению деятельности Общества» в названии и предмете договора выглядит странно. Дальше нужно будет обратить пристальное внимание на то, что именно обязуется делать франчайзер по договору. Если там обязательства франчайзера будут подробно раскрыты, то здесь можно оставить все как есть.

Расшифровка понятия «планируемый результат» никуда не годится. Гарантии результата должны быть прописаны однозначно. Например, «сумма денежных средств, полученная Обществом от контрагентов в такой-то период по договорам об оказании клининговых услуг, исполненным Обществом надлежащим образом». Здесь же результат обозначен как «сумма заключенных договоров или оборот денежных средств в месяц».

Под «суммой заключенных договоров» франчайзер, видимо, имел в виду сумму вознаграждений по договорам. Но даже так это ни о чем не говорит: можно назаключать договоров хоть на миллиард, но что с них толку, если по ним никто не будет платить. Понятие «оборот» в законе никак не прописано, да и раздуть обороты можно искусственно, например если перевести компании деньги и в тот же день получить их назад.

С другой стороны, само наличие понятия «планируемый результат» в договоре — это уже хорошо. В рекламе франчайзер ничего не говорил про гарантии, а тут они, кажется, должны дальше где-то появиться. Обычно бывает наоборот: на словах обещают окупаемость за месяц и новый Порше во второй, а в договоре ни окупаемости, ни Порше, а от гарантий остается только вода вроде «стороны несут ответственность в соответствии с законодательством РФ».

Картинки по запросу договор франчайзинга

С этим разобрались, читаем дальше.

Стандартный блок текста, который можно найти практически в каждом шаблонном договоре
Стандартный блок текста, который можно найти практически в каждом шаблонном договоре

В этом разделе все стандартно. Есть много неудачных формулировок вроде «приступает к выполнению обязанностей по оплате», но это не критично, поэтому не будем это исправлять, чтобы не затягивать процедуру согласования правок.

Идем дальше: права и обязанности сторон.

В этом разделе никак не описаны реальные обязательства франчайзера: как именно он будет открывать ООО, нанимать директора, работников, снимать офис, искать клиентов, заключать договоры, отчитываться за работу и так далее. Забегая вперед, скажу, что все эти обязательства франчайзер указал в приложении, однако ссылку на это приложение в договоре не поставил. Чтобы это исправить, в п. 5.2.3 добавим указание «оказывать услуги, предусмотренные Приложением № 1 к настоящему Договору».

«Сторона-2 обязуется предоставлять письменные консультации в течение трех рабочих дней с даты направления запроса Стороной-1. В случае непредоставления письменной консультации в надлежащий срок Сторона-2 обязуется выплатить штраф в размере 200 рублей за каждый день просрочки». Та же история и с фразами «своевременно» и «качественно»: без указания измеримых показателей своевременности и качества такие положения в договоре ничего не значат.

Отдельного внимания заслуживает формулировка в п. 5.1.4, где франчайзи обязуется «принять услуги в течение пяти дней». Такая фраза словно забирает у покупателя франшизы право отказаться от подписания акта, если услуги оказаны плохо. Конечно, если что, в суде такую формулировку признают недействительной, но лучше ее уточнить в договоре заранее: «принять услуги в случае отсутствия возражений».

Интересный материал  Самые известные бренды игральных карт ✅️ Владельцам казино на Casinoz

К фразе «фактически понесенные расходы» в п. 6.4 я добавил критерий «документально подтвержденные». Иначе может оказаться, что франчайзер насчитает себе столько «фактически понесенных расходов», что мы еще останемся ему должны.

Пункта 6.5 в договоре вообще не было. Получается, что в начале договора франчайзер указывает на некий планируемый результат, в приложении раскрывает суммы этого результата, но при этом никакой ответственности на самом деле нести не собирается. Поэтому мы добавляем здесь прямое указание на последствия.

Дальше в договоре идут абсолютно типовые разделы про форс-мажор, порядок разрешения споров и расторжение договора. На них останавливаться не будем и перейдем сразу к «корпоративному соглашению», которое, по представлениям франчайзера, должны заключить стороны, чтобы открыть компанию.

Фраза «действующий на основании Гражданского законодательства» выдает юридическую неграмотность автора. Директора действуют на основании уставов своих компаний, потому что устав наделяет их этими правами. Но «действующий на основании закона» — это бессмыслица. Туда же — тавтология «создание общества с ограниченной ответственностью ООО» и словосочетание «новой компании» вместо просто «Общества», учитывая, что термин «Общество» был введен три слова назад. Все это не то чтобы критически важно, но если договор составлен так некачественно, то, возможно, франчайзер так относится и к остальному бизнесу.

С распределением прибыли вообще все сложно. Дело в том, что учредители компании распределяют прибыль согласно своим долям. В п. 1.2 этого договора указано, что доля покупателя франшизы — 49,9%, а доля франчайзера — 50,1%. Получается, что наш покупатель франшизы по дорогому тарифу платит почти миллион рублей и потом получает 49,9% прибыли, а покупатель средней франшизы платит вдвое меньше и потом получает всю прибыль за вычетом роялти — 10% от выручки. Кажется, что дорогой тариф на самом деле гораздо менее выгоден, чем средний.

Кроме этого нужно учитывать, что единственный способ легального получения прибыли для инвестора в компании — это вывод дивидендов. Решение о распределении прибыли принимает общее собрание участников компании, при этом их голоса учитываются пропорционально долям. В нашем случае получается, что все решения о распределении прибыли будет фактически принимать сам франчайзер, потому что его доля больше половины.

При этом компания может даже получать «запланированный результат» по прибыли. Получается, никакого нарушения не будет: ведь договор предусматривает гарантии в части прибыли компании, а не личной прибыли франчайзи. Если прибыль есть, но она не доходит до франчайзи, то сделать он ничего не сможет.

Дальше смотрим на предмет договора.

https://www.youtube.com/watch?v=ytadvertiseen-GB

Если буквально толковать п. 2.1, то получается, что наш покупатель франшизы должен еще раз заплатить франчайзеру 950 000 рублей. В этом соглашении вообще нет ссылки на договор, поэтому франчайзи должен платить дважды: и по договору, и по соглашению.

Пункт 2.2 в этом соглашении бесполезен, он повторяет все то, что уже было в приложении к договору, только в урезанной версии.

Пункт 2.4 создает больше вопросов, чем ответов: непонятно, за чьи деньги будет производиться «организация бизнеса» до того, как компания начнет получать прибыль. По идее, франчайзер должен делать это за свой счет, но здесь об этом ничего не сказано.

На последней странице соглашения вместо юридического текста пошла ни к чему не обязывающая беллетристика. Пункт 4.2 про «неигнорирование новых клиентов» звучит очень странно, учитывая, что управление компанией ведет франчайзер, а следовательно, со всеми клиентами работает он сам. Пункт 4.3 про «полное право оформлять кого только пожелает» говорит о том, что франчайзер вообще не имеет представления, как по закону работают компании с несколькими учредителями.

Пункты 5.1 и 5.2 — то, что юристы скриншотят и отправляют друг другу, чтобы посмеяться вместе. Эти пункты выглядят как гражданский кодекс, переписанный студентом-копирайтером. Фразы «начатый совместный бизнес», «доля достается родственникам» и особенно «отойти от бизнеса» не имеют никакого отношения к юридическим обязательствам.

Если франшизные договоры компании составлены из рук вон плохо, то может оказаться, что к остальному бизнесу компания подходит так же. Более того, плохой договор может свидетельствовать о том, что раньше его ни с кем не заключали, иначе люди, которые платили по этому договору, непременно обратили бы внимание на его недостатки.

Интересный материал  Способы получения кредита для формального аттестата

Основные элементы договора коммерческой концессии

В этом разделе говориться о предоставлении комплекса исключительных прав, определяется каждое право, а также вознаграждение, которое будет выплачено за получение этого права. Определяется время вступления документа в силу и срок его действия.

Здесь же выделяется необходимость регистрировать документ в Роспатенте.

В подпункте порядка и сроков использования исключительных прав должны быть выделена сфера предпринимательской деятельности, в которой будут эти права использоваться, а также определяются сроки их использования и территория.

В этом разделе по пунктам расписываются права и обязанности, которыми наделяется каждая сторона.

Этот пункт, пожалуй, самый важный во всём договоре. Потому что в первую очередь при судебном разбирательстве будут смотреть кто что должен был сделать согласно подписанному договору.

Важно прописывать объём передаваемых прав, срок, территории их возможных использований и т.д. вплоть до штрафов за нарушение этих объёмов.

Причём всё определяется самым конкретным образом. Так, например, если речь заходит об эксклюзивных правах на территорию, то нужно расписать каждый пункт. Даже то – может ли сам первоначальный обладатель прав (то есть франчайзер) действовать на этой территории.

https://www.youtube.com/watch?v=ytpressen-GB

Суд может отклонить претензии истца, если что-то не было указано в договоре, сославшись на то, что тот должен был быть внимательнее.

Выводы для покупателя франшизы

Нюансов, связанных с договором коммерческой концессии очень много. И, увы, многие начинающие франчайзеры не уделяют им должного внимания.

Товарный знак

Договор коммерческой концессии

Также в обиходе используются названия «товарная марка» и «торговая марка».

Это обозначение, служащее для индивидуализации товаров, которое закрепляется на законодательном уровне. Обладатель товарного знака может запрещать использование другими лицами.

Как мы выяснили, договор КК (коммерческой концессии) как раз даёт право использовать в том числе и товарный знак. И казалось бы в чём подвох? Ничего же страшного не будет, если нет никакого товарного знака?

Будет. Внимание!

В случае отсутствия товарного знака у франчайзера, Роспатент договор коммерческой концессии не зарегистрирует. И тогда, если возникнет спор, суд не примет отношения, скреплённые таким договором, как отношения франчайзинга!

Что делать если нет товарного знака? Есть вариант заменить договор коммерческой концессии на лицензионный договор. Но такой случай лучше заранее обсудить с юристом.

Поддельные права

Кому-то это может показаться абсурдным, но случаи, когда франчайзер продаёт франшизу, не имея прав на ту или иную технологию или интеллектуальную собственность – очень часты!

Поэтому в первую очередь этот пункт нужен франчайзи. Проверяйте принадлежность прав! Сделать это можно спокойно на сайте Роспатента. Всё есть в открытом доступе.

Для франчайзера же не лишним будет давать ссылки на документы, удостоверяющие его права, чтобы повысить доверие будущих покупателей франшизы.

По сути, франчайзер предлагает инвестиции в филиал, а не франшизу. Но при этом в договоре нет норм, которые защищают инвестора. Например, в инвестиционных договорах часто указывают, что вся прибыль новой компании идет на возврат инвестиций и только после полного возврата прибыль начинает делиться между участниками компании.

Из договора непонятно, как соотносится распределение долей и ставка роялти. Пока что получается, что дорогой тариф невыгоден для покупателя франшизы.

Доли распределены так, что фактически франчайзер будет принимать все решения внутри компании, в том числе и решение о распределении прибыли.

Никаких адекватных гарантий ни договор, ни соглашение не предусматривают. Франчайзер сможет выводить все деньги себе, и ничего ему за это не будет.

https://www.youtube.com/watch?v=upload

Соглашение о создании хозяйственного общества не несет никакой ценности, не устанавливает никакой ответственности за неисполнение продавцом франшизы обязательств. Неясно, зачем они вообще предлагают его заключать.

Оцените статью
Финансы
Добавить комментарий

Нажимая на кнопку "Отправить комментарий", я даю согласие на обработку персональных данных и принимаю политику конфиденциальности.